我是賣家
本來要賣一隻仿冒的錶(約1000元) 但怕觸法之後決定不賣
改跟賣家說錶不賣.用贈送的
我把我賣的東西po給他
我請他買別的東西跟他說滿1000元 會贈錶
他選了約1000元的東西 我贈他錶
有人說這樣算搭售 會觸法

後來還是有些擔心和買家說不賣

買家表示他可以寫切結書

請我不要擔心 他不會害我 他說我們可以以朋友方式贈送

有問他買錶意圖

他說要買錶帶換過 送人 (如果拿來賣 我會犯法ㄇ)

                                                                               
看到很多人賣仿的東西 被釣魚 以違反商標權被起訴
但沒看到贈仿的東西 是否有罪
非常謝謝您的回答

商標法所稱商標之使用，指為行銷之目的，將商標用於商品、服務或其有關之物件，或利用平面圖像、數位影音、電子媒體或其他媒介物足以使相關
消費者認識其為商標。

除商標法第三十條另有規定外，下列情形，應得商標權人之同意：        
一、於同一商品或服務，使用相同於其註冊商標之商標者。            
二、於類似之商品或服務，使用相同於其註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。                                          
三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於其註冊商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。
商標法第30條規定：下列情形，不受他人商標權之效力所拘束：                          
一、凡以善意且合理使用之方法，表示自己之姓名、名稱或其商品或服務之名稱、形狀、品質、功用、產地或其他有關商品或服務本身之說明，非作為商標使用者。                                        
二、商品或包裝之立體形狀，係為發揮其功能性所必要者。            
三、在他人商標註冊申請日前，善意使用相同或近似之商標於同一或類似之商品或服務者。但以原使用之商品或服務為限；商標權人並得要求其附加適當之區別標示。                                      
附有註冊商標之商品，由商標權人或經其同意之人於市場上交易流通，或經有關機關依法拍賣或處置者，商標權人不得就該商品主張商標權。但為防止商品變質、受損或有其他正當事由者，不在此限。
雖然是贈送的，但是還是在「使用」的範圍內，且實質上仍是以行銷的目的使用商標。
因此，未得商標權人或團體商標權人同意，有下列情形之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣二十萬元以下罰金：                    
一、於同一商品或服務，使用相同之註冊商標或團體商標者。          
二、於類似之商品或服務，使用相同之註冊商標或團體商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。                                        
三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於其註冊商標或團體商標之商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。
明知為上述商品而販賣、意圖販賣而陳列、輸出或輸入者，處一年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣五萬元以下罰金。
智慧財產法院曾經有一個判決很明確的指出：「查被告以一次購買烏龍茶5 盒即贈送仿冒飄逸杯，倘未購滿五盒即無法取得飄逸杯，因此一般之消費者經合理之計算，單買烏龍茶一盒200 元，而購買5 盒，即可獲贈一標榜價值為350 元之飄逸杯，因而大大提升購買之意願，且依常理，消費者如一次購買大量之商品，販售者常給予適當之折扣，而今被告以購買烏龍茶5 盒即贈送飄逸杯，除可證非僅被告，一般消費者亦不會認為該飄逸杯確實為350 元外，亦可認被告係將其原欲給予消費者之折扣，轉為贈送飄逸杯，被告名為贈送飄逸杯之行為應仍屬有償，其對價即為消費者大量採購之折扣，且被告之目的，係在促銷其所販賣之烏龍茶，故仍應屬有「營利」之目的。況按販賣罪，並不以販入後復行賣出為構成要件，但使以營利為目的購入或賣出，有一於此，犯罪即為完成，最高法院25年非字第123 號判例揭有明文。又參最高法院82年度台上字第1983號判決，其理由中亦說明「按販賣之罪，並不以販入之後，復行賣出為構成要件，但須以營利為目的，將仿冒商標之商品購入或將其賣出，有一於此，其犯罪即為完成。」，故原判決以被告轉讓本件仿冒飄逸杯，為無償轉讓之行為，非商標法第82條之罪所欲規範處罰之「販賣」犯罪，應有違誤，附此敘明」
吳磺慶律師

商標法所稱商標之使用，指為行銷之目的，將商標用於商品

、服務或其有關之物件，或利用平面圖像、數位影音、電子

媒體或其他媒介物足以使相關消費者認識其為商標。

除商標法第三十條另有規定外，下列情形，應得商標權人之同意：       

一、於同一商品或服務，使用相同於其註冊商標之商標者。           

二、於類似之商品或服務，使用相同於其註冊商標之商標，有致相

關消費者混淆誤認之虞者。

三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於其註冊商標之商標，

有致相關消費者混淆誤認之虞者。

商標法第30條規定：下列情形，不受他人商標權之效力所拘束：

一、凡以善意且合理使用之方法，表示自己之姓名、名稱或其商品

或服務之名稱、形狀、品質、功用、產地或其他有關商品或服務本身

之說明，非作為商標使用者。

二、商品或包裝之立體形狀，係為發揮其功能性所必要者。

三、在他人商標註冊申請日前，善意使用相同或近似之商標於同一或類

似之商品或服務者。但以原使用之商品或服務為限；商標權人並得要求

其附加適當之區別標示。

附有註冊商標之商品，由商標權人或經其同意之人於市場上交易流通，或

經有關機關依法拍賣或處置者，商標權人不得就該商品主張商標權。但為

防止商品變質、受損或有其他正當事由者，不在此限。

雖然是贈送的，但是還是在「使用」的範圍內，且實質上仍是以行銷的目

的使用商標。

因此，未得商標權人或團體商標權人同意，有下列情形之一者，處三年

以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣二十萬元以下罰金：                    

一、於同一商品或服務，使用相同之註冊商標或團體商標者。

二、於類似之商品或服務，使用相同之註冊商標或團體商標，有致相關

消費者混淆誤認之虞者。

三、於同一或類似之商品或服務，使用近似於其註冊商標或團體商標之

商標，有致相關消費者混淆誤認之虞者。

明知為上述商品而販賣、意圖販賣而陳列、輸出或輸入者，處一年以下

有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣五萬元以下罰金。

智慧財產法院曾經有一個判決很明確的指出：「查被告以一次購買烏龍

茶5盒即贈送仿冒飄逸杯，倘未購滿五盒即無法取得飄逸杯，因此一般

之消費者經合理之計算，單買烏龍茶一盒200元，而購買5盒，即可獲贈

一標榜價值為350元之飄逸杯，因而大大提升購買之意願，且依常理，

消費者如一次購買大量之商品，販售者常給予適當之折扣，而今被告以

購買烏龍茶5盒即贈送飄逸杯，除可證非僅被告，一般消費者亦不會認

為該飄逸杯確實為350元外，亦可認被告係將其原欲給予消費者之折扣

，轉為贈送飄逸杯，被告名為贈送飄逸杯之行為應仍屬有償，其對價即

為消費者大量採購之折扣，且被告之目的，係在促銷其所販賣之烏龍茶

，故仍應屬有「營利」之目的。況按販賣罪，並不以販入後復行賣出為

構成要件，但使以營利為目的購入或賣出，有一於此，犯罪即為完成，

最高法院25年非字第123號判例揭有明文。又參最高法院82年度台上字第

1983號判決，其理由中亦說明「按販賣之罪，並不以販入之後，復行賣出

為構成要件，但須以營利為目的，將仿冒商標之商品購入或將其賣

出，有一於此，其犯罪即為完成。」，故原判決以被告轉讓本件仿

冒飄逸杯，為無償轉讓之行為，非商標法第82條之罪所欲規範處罰

之「販賣」犯罪，應有違誤，附此敘明」

吳磺慶律師

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