第二十六則 
錯誤觀念：會首倒會就構成犯罪。
正確觀念：倒會除有民事責任外，並不一定成立刑事犯罪。 

第二十七則 
錯誤觀念：沒有書面，契約就不成立。
正確觀念：只要雙方意思一致，即使只是口頭約定也可成立契約。 

第二十八則 
錯誤觀念：協議離婚可以隨便找人當證人。
正確觀念：協議離婚的兩個證人必須確實知道男女雙方離婚的意思，否則離婚要件不成立，離婚不生效。

第二十九則 
錯誤觀念：父母離婚後歸他方監護之子女與另一方即斷絕父母子女關係。
正確觀念：離婚只是夫與妻之配偶關係消滅，至於子女與父母因本於天然血統而發生的關係不會受影響。 

第三十則 
錯誤觀念：送貨單上「片面」的附註事項可以構成契約的內容。
正確觀念：所謂契約必須是「雙方」合意的內容，如果送貨單上賣方片面加註的事項買方沒有同意的話，不能主張是契約內容。

第三十一則

錯誤觀念：租賃契約只要有到法院辦理公證手續，那麼租期屆滿房客如果不搬，都可直接強制執行。
正確觀念：辦理公證租賃契約時，必須加註「租期屆滿不搬可逕行強制執行」的約定，否則租約雖經公證仍不能直接強制執行。  

第三十二則 

錯誤觀念：交保就是無罪。
正確觀念：交保只是刑事案件確定前「暫時」停止羈押或免予羈押而已，交保並不等於無罪。

http://www.lawtw.com/article.php?template=article_category_list&area=free_browse&article_category_id=198

第二十一則 
錯誤觀念：經律師見證的契約絕對沒有糾紛。
正確觀念：與其請律師見證，不如請律師撰寫契約內容。  

第二十二則 
錯誤觀念：簽訂契約後高興解約就能解約。
正確觀念：契約簽訂生效後，除非「雙方合意」解除契約，否則如只有一方要解約時，必須符合法定或契約約定條件才可片面解約。

第二十三則 
錯誤觀念：為了讓孩子從母姓，可以找個與母親同姓的人來收養。
正確觀念：「收養」在法律上的效力很大，被收養人不但改從收養人的姓，而且與親生父母的法律關係將因此中斷，因此要慎重。 

第二十四則 
錯誤觀念：原告可以任意在自己住所地的法院提起訴訟。
正確觀念：訴訟應向哪一個法院提起有一定的規定，除有特別規定外，原則上以「被告」的住居所所在地法院為管轄法院。 

第二十五則 
錯誤觀念：親友拜託作保時礙於人情而簽個名或蓋個章不會有事。
正確觀念：只要在文件上有簽名或蓋章的人都要負法律責任的，蓋章或簽名當保證人後，日後被保證人如果不履行義務，保證人就要依法代負履約責任，不是開玩笑的。 

 

http://www.lawtw.com/article.php?template=article_category_list&area=free_browse&article_category_id=198

第十六則 
錯誤觀念：一地數賣時，先簽買賣契約的人可以先拿到土地的所有權。
正確觀念：簽訂不動產買賣契約後買方只取得要求過戶的請求權而已，至於不動產的所有權是以「登記」為準，因此所有權是由先完成過戶手續的人取得，不一定是先簽買賣契約的人。 

第十七則 
錯誤觀念：親人不能作證。
正確觀念：如親人願出庭作證依法可當證人，只是證據力法院可能會認較薄弱。又在法定親等內親人依法可拒絕作證。 

第十八則 
錯誤觀念：孩子是我的，我高興打就打。
正確觀念：不可以虐待兒童或青少年，否則主管機關可以介入。 

第十九則 
錯誤觀念：父母可以作主代子女訂立婚約或結婚。
正確觀念：訂婚或結婚都是身分行為，應該尊重當事人意願，故應由男女雙方本人決定，父母不能作主。

第二十則 
錯誤觀念：先生毆打太太是家務事，別人管不著。
正確觀念：家庭暴力是違法行為，任何人都可以干涉。 

第六則 
錯誤觀念：別人的著作如果沒有向政府登記就沒有著作權。
正確觀念：著作如果具有原創性，不需登記，於著作完成時就享有著作權。 

第七則 
錯誤觀念：民事被告也會坐牢。
正確觀念：刑事案件才有刑罰問題，民事案件無關犯罪，當然沒有坐不坐牢的問題。 

第八則 
錯誤觀念：協議離婚，雙方簽名後婚姻就結束。
正確觀念：協議離婚，除以書面為之並經男女方及二名以上證人簽章外，尚須至戶政機關辦完離婚登記，婚姻關係才消滅。 

第九則 
錯誤觀念：女兒是潑出去的水，沒有繼承權；養子女不是親生的也沒有繼承權或只能分少一點。
正確觀念：女兒也好，養子也好，都享有繼承權，而且原則上應繼分和兒子或親生子女都一樣多。 

第十則 
錯誤觀念：繼承遺產只有好處沒有壞處。
正確觀念：繼承遺產不但繼承「權利」，同時也要繼承「義務」，因此可能有利也可能不利。 

你好.請陳律師撥空.為我解答.我是屋主.我想跟家中長輩寫切結書.因為他愛喝酒.喝了酒又大吵大鬧.甚至找家中成員吵架.已經是很多次了.只有口頭講.他還是一犯再犯.說要也切結書.他也答應.內容為可以喝酒但是喝完後不可以在大吵大鬧.不然就是要自行離開這個家庭.我該用哪種紙寫?內容怎麼寫?立切人?證人要嗎?在法律上有效用嗎?因為如果是沒有證據的約定.他還是愛喝就喝.愛吵就吵~真的很煩!請告訴我.謝!!

一夜 在路上被人挑釁 後面回家時剛好遇到在他家門口 我說 為何要這樣騎車
對方腦羞+酒醉 下車就是打我臉 之後他媽聽到從家門口出來 攔住他拉住他
對方也拉住我 一個重心不穩往後摔 , 壓到他媽媽,我被打本能就是抓住他的手停止他攻擊我,倒地後 我也跟著他倒 我壓在他上面 一手抓住他手 一手抓他脖子!

此時他爸出門看到這一幕, 他媽一直喊他腳很痛(過程中我完全沒有出手攻擊只有本能性的壓制住他的手 一手有壓住他脖子) 我就說不要打了你媽受傷了,便起身 ,沒想到他轉身往後拿木棍要打我 我便跑離現場 ,馬上報警跟打電話給朋友,

朋友到場後看到他拿木棍 發酒瘋 在那邊挑釁 警察到後他馬上躲進家裡 ,此時他鄰居也被他拿木棍追(他已經醉到認錯人)

警察陪同我 跟我朋友到他家門口 剩他爸在門口 談述過程他有出來 嗆聲講一些挑釁語言 然後過來打我朋友一巴掌! 也有與警察咆哮 便進去 剩他爸在外面 ,事情發生到此(尚未作筆錄 警察說看我們要不要和解)

近日我與他爸出來面對面談
他說他太太 腳受傷 頭也腫起來 眼睛到耳後瘀青(我完全沒有碰到他媽! 只有對方抓住我 我跟著他摔倒 一起壓到他媽媽) 然後他兒子車子壞掉(過程中我也完全沒有碰到他的車!!) 意思是 和解 兩邊都不用賠!
我聽了之後感覺他跟本不是和解 而且講的變成是我在出拳打他媽媽一樣 很誇張
他也認為我開出的價碼 (財務損失) 太多 !兩個人講了也沒結果


小弟現在很納悶 就我描述這樣 難道他媽媽的傷我該負責?? 是他拉我摔倒他壓到他媽 而且傷勢不可能這麼嚴重 太誇張!! 而且我車子連碰都沒碰到 竟然說他車子壞掉!!

請了解法律的大人 我這樣真的是自認倒楣嗎 我認為我沒有錯 應該是他要賠償我
而且他爸知道他們有利的情況
1:在場無證人 他兒子打我到他媽出門時候沒人看到 變成證人只有他們自己人 他爸和他媽! (變成故事都給他們說)
2:他爸說 不可能沒事會侵門踏戶到他家 這點是否對我不利(但是事實上 我家的確會經過他家)


對我有利的:1朋友到場後有看到他拿木棍發酒瘋
2鄰居 也被他拿木棍追


我想知道各位的意見 我這樣有沒有勝算! 難道我沒人證就變成我不利嗎?
台灣法律應該會怎麼判呢?? 我很怕我被反告 沒有做的事硬賴成我有

拜託替小弟解答 感謝!!
期間他在打我過程有 罵一些國罵 這樣可以多加一條公然污辱嗎?

我公公要將土地贈與我先生(因我小叔不孝，要偷賣他的土地)，原本今年6月20日要辦，但權狀被我小叔拿走，我們替我公公打官司，10月26日把權狀拿回來了(簽下和解書)，和解書規定如果要辦過戶，必須要找公證人公證，但現在他氣切無法講話，公証人不肯做，當初在法院達成和解，法官要求我們如果沒有公證以前，不可過戶，我們不懂，傻傻簽字，現在發現上當了，因為公證人不好找，一聽說氣切，都不肯做。怎麼辦?

各位律師好:

       甲方是房貸的債務人，乙方是房貸的連帶保證人。關於甲方生故後，乙方具債務人及理賠保險金受益人的身份且接受甲方的保險理賠金，此時保險理賠金已轉為乙方資產，乙方將資產轉給丙方與丁方。

※此情況是否視為蓄意脫產的行為呢?

各位律師好:

      我父親於兩年前意外死亡，因房貸問題欠銀行幾百萬。因為我們無力
償還故全家皆辦理拋棄繼承。目前正與原告銀行有民事訴訟官司，當初父
親過世後有留下一筆小額的保險金，受益人是我阿公。因阿公是房貸的連
帶保證人及民事訴訟官司的被告，所以那筆保險金便轉移到我的郵局帳戶
，目前為我們家的生活費用主要來源。

    原告銀行在前幾天向法院提出民事變更聲明暨準備書二狀，裡面有一
點如下:

另請 鈞院斟酌另函向國稅局、全國財團法人聯合徵信中心查詢被告XXX於
全國銀行開戶情形，以便向開戶行(含中華郵政股份有限公司)調閱被告於
各開戶行之留存印鑑及簽名式樣。

問題:
1.原告銀行是否能查詢到保險金由被告帳戶轉出至其他帳戶，而要求從
  其他帳戶強制執行還清債務?

今天有收到法院寄來的支付命令，原因是我有5期的助學貸款未繳

 

我先說明幾點原因:(第一次碰到支付命令，真的不懂問題怎麼問，請大大們見諒)

 

1.前陣子因為手頭很緊，所以有5期助學貸款未繳，而之前留給銀行的聯絡電話我已經沒再用，所以銀行無法連絡我

 

2.在今天我收到法院寄來的支付命令前，我已經轉了6期的預扣金額進去扣繳帳戶裡

 

3.當初因為妹妹是保證人,所以他也收到了一分支付命令,(信中提到程序費用500元由債務人負擔，請問我妹妹這分支付命令也要付500元嗎???)

 

4.支付命令中有提到欠款的利息.違約金.程序費用,如果我不提出異議，就是要照著支付命令付嗎??

 

5.像我這樣的情況，目前有能力每期依約繳納，是否可以不理會這份支付命令ㄋ??

 

6.在此先謝謝各位大大幫我解答:

 

以最方便的方法來解決這件事情

A.不想再讓家裡接到這類的信件

B.我上班沒時間也不懂跑法院

C.如果我剩下的金額一次繳清

(是否還需要聲請異議，因為違約金跟利息也是頗多的)如果跟銀行談好之後也需要聲請異議嗎?

D.我妹妹那份支付命命也是一起執行嗎??

請教律師幾個問題:

 由於被前任老闆陷害. 我的朋友在未知的情形下成了連帶保證人(連帶保證人共有3個.)  目前我的朋友的房子已被設定拍賣. 因為是房屋所有權只有持分三分之一. 所以那房子也沒被拍賣出去. 據說那叫做[查無實益]的房子. 事情發生至今已８年了。　目前前任老闆名下的房子已被拍賣。我朋友也剛找到工作幾個月了. 請問一下：

1. 工作會被要求扣薪還債嗎, 請問銀行是如何得知我朋友是否有工作?

2. 他剛買了一台摩托車車. 有可能會查到然後再被設定拍賣嗎?

3. 因為前任老闆的財產已被拍賣了. 也不知道是否已還清了銀行的貸款. 如果已還清了欠款. 那我的朋友被設定拍賣的封條. 何時能解除?或是要如何查詢呢?

 

麻煩律師幫幫忙. 解答疑惑. 感恩喔

 

大家好~~請問一下 我當初被朋友拉去做直銷 入會方式(繳500元入會費+辦兩支手機) 因為當時我未滿20歲不能辦手機 我朋友的上線就先用他的名子辦了那兩支手機 然後要我簽一張切結書 內容如下: 因乙方(我)需要申辦手機，但因未滿20，故由甲方(我朋友的上線)代為申辦， 於7月23號滿20歲過戶(之後因為寫錯日期塗改成8月29號，我生日是8/29，7/23是當天簽的日期) *塗改日期那邊沒有簽名+蓋章* 簽約人:我簽名+蓋手印 見證人:我朋友簽名+蓋手印 *這張切結書 文中日期有塗改(沒有簽名+蓋章)，我當時未滿20歲簽的，加上我的監護人沒有簽名，也不知道我有簽這張切結書* 可是後來我反悔了，我提出說要退會，他不幫我 我手機跟卡都沒有拿，手機的名子也不是我的， 只有在當初未滿20歲時繳了500+前兩個月的申辦費 現在滿20了，請問這張切結書有法律效力嘛?? 我朋友的上線說要寄存證信函給我 他有把其中一隻電信的sim卡給我 但是我交還給拉我進去的朋友的家人了 另外一張電信的sim卡跟手機都沒有給我 請問這張切結書有效力嗎 我滿20了可以自己出面說不同意嗎

民事訴訟法第302條

除法律別有規定外，不問何人，於他人之訴訟，有為證人之義務。

 

民事訴訟法第303條

證人受合法之通知，無正當理由而不到場者，法院得以裁定處新台幣3萬元以下罰鍰。證人已受處以罰鍰之裁定，經再次通知仍不到場者，得再處新台幣6萬元以下罰鍰，並得拘提之。

大家好~~請問一下
我當初被朋友拉去做直銷  入會方式(繳500元入會費+辦兩支手機)
因為當時我未滿20歲不能辦手機  我朋友的上線就先用他的名子辦了那兩支手機
然後要我簽一張切結書  內容如下:

因乙方(我)需要申辦手機，但因未滿20，故由甲方(我朋友的上線)代為申辦，
於7月23號滿20歲過戶(之後因為寫錯日期塗改成8月29號，我生日是8/29，7/23是當天簽的日期)  *塗改日期那邊沒有簽名+蓋章*

簽約人:我簽名+蓋手印
見證人:我朋友簽名+蓋手印

*這張切結書 文中日期有塗改(沒有簽名+蓋章)，我當時未滿20歲簽的，加上我的監護人沒有簽名，也不知道我有簽這張切結書*

可是後來我反悔了，我提出說要退會，他不幫我
我手機跟卡都沒有拿，手機的名子也不是我的，
只有在當初未滿20歲時繳了500+前兩個月的申辦費

現在滿20了，請問這張切結書有法律效力嘛??
我朋友的上線說要寄存證信函給我

他有把其中一隻電信的sim卡給我 但是我交還給拉我進去的朋友的家人了
另外一張電信的sim卡跟手機都沒有給我

大家好 我是個木工
這幾天在跟設計師催交付尾款時!他刪了一些追加項目 就連原有的也有刪,
扣到最後不但利潤沒了,還賠上了自己的工錢,算一算將近10天的白工,後來我跟他要有做,但是估價單上沒列出來的款項時,他跟我說那是當初講好要送他的.哇勒....感覺上是吃定我了

我手上只有估價單 並無契約 想提告但不知要告啥?
請問可以告他不當得利嗎?因為我有一些工程 並不再估價單上 (現場施工時才追加) 他不算給我 但是他會跟業主算吧
還有若告不成,他是否可告我誣告,

若我是提小額訴訟,請人代寫需多少錢?不當得利要多少錢?(請不起律師)

最後有人跟我說 小額訴訟,可申請到場鑑價 ,我這樣的資格可以請嗎? 有限制嗎?需多少錢?需徵求業主同意嗎?
                                                         

有證人的話 也是我請來的木工師父 不知行不行
後續追加他都說到時再說 我也都回他我一定會追加
因為做到一半時我就知道若不追加我一定賠錢 而且他給我的估價的圖 跟開工後施工的圖 都由簡單變複雜 無形中多了很多成本
例如 室內梯 圖上是120公分 但實際是134公分 因為材料最寬122公分 超過變成要多一片
還要多很多的工 他也都要硬坳
我有做的工程是既定並看的出來的事實,但是房子已經交屋 我已無法進入 因為他一直拖時間
我想知道鑑定單位收費多少
是否為專業人士 我怕估價後我還要賠錢.......

這幾天都還在跟他喬價格,可是他重算一次之後竟然扣更多,已經無法在跟他協調了

 不好意思 問題很多 請知道的人幫幫小弟 謝謝.....感激不盡 

我是個木工
這幾天在跟設計師催交付尾款時!他刪了一些追加項目 就連原有的也有刪,
扣到最後不但利潤沒了,還賠上了自己的工錢,算一算將近10天的白工,後來我跟他要有做,但是估價單上沒列出來的款項時,他跟我說那是當初講好要送他的.哇勒....感覺上是吃定我了

我手上只有估價單 並無契約 想提告但不知要告啥?
請問可以告他不當得利嗎?因為我有一些工程 並不再估價單上 (現場施工時才追加) 他不算給我 但是他會跟業主算吧
還有若告不成,他是否可告我誣告,

若我是提小額訴訟,請人代寫需多少錢?不當得利要多少錢?(請不起律師)

最後有人跟我說 小額訴訟,可申請到場鑑價 ,我這樣的資格可以請嗎? 有限制嗎?需多少錢?需徵求業主同意嗎?
                                                         

有證人的話 也是我請來的木工師父 不知行不行
後續追加他都說到時再說 我也都回他我一定會追加
因為做到一半時我就知道若不追加我一定賠錢 而且他給我的估價的圖 跟開工後施工的圖 都由簡單變複雜 無形中多了很多成本
例如 室內梯 圖上是120公分 但實際是134公分 因為材料最寬122公分 超過變成要多一片
還要多很多的工 他也都要硬坳
我有做的工程是既定並看的出來的事實,但是房子已經交屋 我已無法進入 因為他一直拖時間
我想知道鑑定單位收費多少
是否為專業人士 我怕估價後我還要賠錢.......

這幾天都還在跟他喬價格,可是他重算一次之後竟然扣更多,已經無法在跟他協調了

 不好意思 問題很多 請知道的人幫幫小弟 謝謝.....感激不盡 

之前因為一個傷害案件，我控告對方傷害，後來想說不跟對方計較，結果想不到對方竟反控我誣告。

檢察官找了當時的證人，而我也提供驗傷證明，足以證明我對對方提出的告訴非虛擬的，已獲不起訴處分，此時我能針對對方對我提出誣告的部分反控他誣告嗎?

律師您好：

我是一個學生，在兩年多前曾經某知名論壇討論中，提出對店家的質疑，包含可能是假貨的部分，雖然並無寫的非常明白是哪一間店家，但在影射之下，只要對這區域較為熟悉者大概會知道。經過多年之後，店家提出妨害名譽的刑事訴訟。

而檢察官一開始發出"證人傳票"，讓我不知發生何事。而到現場才說明發錯傳票，告知我是被告。

悉知妨害名譽為告訴乃論，由於提告者於出偵訊庭時，說自己在當年就已經知道這件事情，但是因為沒錢提告，現在有錢請律師提出告訴，覺得我造成他生意受到非常大的影響。

並且有寫Mall要求論壇站長撤下文章內容，但關於這部分的內容我並不清楚。

想請問...這樣的提告 會有追訴期的問題嗎??

會被檢察官提起訴訟嗎??

我應該如何處理是好...?

人生第一次開偵查庭，對方還請了律師，讓我不知該如何是好，感覺...人生就會有了汙點。

跟對方有一個案子在爭訟中，這一天開完庭後，我走在對方前面，他突然從我背後將我向前推，接著就自己往後倒在地上，大聲喊叫說我打他，我起身後看著他說:你為什麼要推我?隨後我就看到他的友人正拿手機在拍攝。然後他起身隨他友人說要去告我傷害，最慘的是我當時只有一個人，沒有人可以幫我做證，而路人也都怕麻煩，不願幫我作證，讓我很苦惱。

現在檢察官僅憑一張醫生證明及一個證人就將我起訴，接下來想請教:

一、他友人當證人，但是在他按鈴申告時，他的友人並沒有在第一時間向值班檢察官製作筆錄，而僅有去警察局及偵查檢察官製作筆錄，我可以排除這個證人出庭的資格嗎?

二、事發現場剛好沒有攝影機拍到，在這種情況下，證人的供詞會成為唯一證據嗎?該如何破解?

三、證人是對方的女朋友，有為他另案做過證，但不被採信，到時可以向法官主張證人有做不實證供的疑慮嗎?

四、證人的證詞在警訊時跟地檢署偵訊時有所不同，前後有矛盾，這樣證人的證詞仍會被採信嗎?

五、對方的驗傷單看起來像是診斷證明，而且只有日期沒有時間，這樣的驗傷單是成立的嗎?我是否可質疑這張驗傷單的真實性?

六、事發當日我的腳跟也有瘀血受傷，已開立驗傷單(就是有一個人形的那種)，也提告了，他告我的部分都起訴了，而我對他提的傷害，檢察官至今還未開庭偵查，是因為我沒有其它證據，所以檢察官就不受理嗎?我有何申訴管道?我可以聲請法院兩案合併審理嗎?

非常感謝悉心的回答！

離婚協議書上有證人的名子

就是證人的名子資料是男方所寫上去的

在填寫的時候證人是沒有在現場

這樣男方偽照文書有成立嗎?

那麼女方在辦理離婚的時候只有簽字

但是女方並不認識協議書上所寫的證人名子

這樣女方有偽照文書的的嫌疑嗎

如果是這樣  離婚還算有效嗎

請教法律專家   

朋友父親遭誣告被告性侵未成年少女(小學四年級)

請教目前能幫的上忙有哪些呢

 

被告: 朋友父親(60歲) 屆臨退休之際 無端捲入這無妄之災   

原告: 僅鄰一線之隔的40年老鄰居

 

 事由  原告證人敘述5/8當天看見被告強拉少女至被告家中猥褻

 隨後女童母親分別帶女童前往驗傷 (第一家 : 無  第二家:下體有許多異物)

 因熟稔對方家中事宜 在被告員工出遊期間

 向警方報案 警方前往抓人以為被告潛逃

 故待返國當天即通知作筆錄 目前已被羈押監獄一週

 

案發時間經過

1.  5/8(日)母親節

2.  5/23-5/27員工旅遊

3.  5/25-5/29 公司員工旅遊

             旅遊期間原告去報案

4.  5/30筆錄後立刻羈押

5.  6/3已請律師提抗告

6.  6/9抗告失敗延押

 

目前原告所提出的證據 皆為自由心證

目擊證人也都是原告自家人

 質疑點

1. 日前6/5 本人親眼目睹 案發後妹妹仍多次探頭看被告家中

女童仍在被告家門外騎腳踏車 吹笛子  心情絲毫沒有恐懼感 (很可疑)

 

2. 女童雖已小學四年級 目前仍為家中父親幫忙洗澡

以前在學校有偷竊紀錄 去年也有看精神科的病歷(據朋友家人說 但無強力實證)

 

3. 原告握有被告家中鑰匙 該女童三不五時就常跑到被告家中玩

趁被告毫無心防下 設計這場陰謀 背後的原因真的令人想不透

  

受過冤枉的人就知道有多麼的難受，甚至有人因為被冤枉而自殺。

待在裡面多一天 對老人家是一種精神折磨  實在不忍心

由於朋友父親是個善良的阿伯…希望能盡最大力量給予幫忙

本件的訴訟為苗栗地方法院強制執行拆屋還地執行的事務官委託當事人(地主)雇工將地上物拆除，當事人透過友人的介紹認識自稱二呆工程有限公司負責人林先生，實地勘驗面積共計113平方公尺地上物拆除工程，估價單的工程天數兩天計算方式為：33×3=99m3÷14=7台、土方回收廠 7台×1600=8400、拖車2台×10000=20000、怪手2天×10000=20000、板車2×3000=6000 合計拆除費用總共為54400元，雙方在訴外人陳先生見證無異議之下口頭達成協議包攬此工程有林先生手寫估價單為憑，於100年1月10日在事務官見證下施工，於100年1月17日完成，完成此工程的次日結算工程款其請款單表例並非當時所協議的項目單價，總共是15萬多，見請款單甚感驚訝，於是提議交由法院裁定，法院在3月2日裁定下來，3月3日當天與林先生彼此達成協議總工程款8萬元林先生並簽下收據一份為憑，次日一位自稱二呆工程的法定代理人林小姐得知裁定費用為15萬元心起貪念提出告訴給付承攬報酬事件，當事人與林小姐從未謀面也不知其是二呆工程之法定代理人，工程包攬都是與林先生接洽，請問此訴訟的原告林小姐是否適格?林先生的角色卻是證人，其證詞有法律效用嗎?估價單與請款單的總額相差甚距，是否涉嫌浮報。

前陣子與幾位朋友一起合夥做生意
以甲乙丙和我來做區別好了
甲和乙一起找了丙和我一起投資他門店
但店合約只有打甲和乙兩個人，股權分配就是甲和乙個50股
我和丙在跟他門兩個一人分25股
但是我和丙跟甲和乙之間的合約一直未打
在這期間 丙算是店內會計
所以當初我投資的金錢是匯進丙的戶頭內
在由丙戶頭來支出店內裝潢進出貨等開銷
初期大約是這樣
到後來發現合夥之問題於是我和丙決定退股
而甲和乙卻不打算把錢拿出來
所以我決定要對他門提出告訴

我手頭只有當初匯款資料和丙這個證人

我有辦法對他們提出刑事上的訴訟嗎?

我還欠缺哪方面證據，我只有打算下次跟他們交談來錄音存證而已

打算等手邊工作到一段落 要開始對他們展開民事或刑事的路徑了

請問我與甲合作籌組公司商借友人辦公室作為辦事處,約定甲負責對外招攬業務,我負責原料之採購與進出貨,由於產品品項單純故約定商品出貨價格扣除進貨成本 及營業文書耗材後剩餘即為我所得,而甲銷售價格扣出貨價格即為甲所得,而營運期間雖商借辦公室作為籌備處,但是貨車油資及耗材設備皆是由合作盈餘及我先支 付的週轉金維持營運,期間約定必須先將貨款收回交給我入賬,我在將金錢所得依約定分配扣除後交付給甲,合作長達兩年,甲皆依約定以籌設公司名義對外招攬生 意,並於出貨時由我開立銷貨單據由甲向客戶收取貨款交與我作帳,所有資料非常齊全,不料後來甲卻與乙公司合作設計我希望讓我負債,連續收取兩月貨款後避不 交回,我在拜讀貴所法院判例資料後向甲提出侵占告訴,甲負責業務屬連續性其實已符合侵占要件,檢察官卻故意不採信證據已無合夥關係及認定是買賣關係屬民事 糾葛認不起訴.
本案甲為不還錢威脅我大家犯公司法你敢告嗎？我因不了解法律所以犯法，但是我絕無法容忍這種敗類，我先支付週轉金幫甲籌設公司甲卻恩將仇報，目前我們公司法都起訴，我判緩刑甲還再等檢易判刑．
我查過最高法院判例，我們雖未出資但是是以勞務，利益分配有約定，共同盈餘支付最少管銷，應該有合夥關係，就算沒有也屬委任，我不懂法律但是我清楚有這 樣複雜的買賣關係嗎？證人也證實支票雖未開抬頭但是是要交給公司，但是甲卻入個人戶頭，因此請問這算侵占嗎？若屬侵占，我想委任貴所打官司，目前我已申請 再議．那個檢察官很明顯有袒護，連證人都沒傳．

【行政法律問題】伯勞鳥的悲歌！法律在那裹？

文/楊春吉(故鄉)

【問題】

報載：由於恆春半島取締獵捕候鳥嚴格，獵鳥人改在來義山區先攔劫伯勞，屏東縣潮州警分局今天在來義山區發現一百多支鳥仔踏，救出五十多隻伯勞活鳥，並當場 逮捕獵鳥人詹昌田，這是多年來恆春半島以外取締到最多鳥仔踏的一次。詹姓嫌犯由警方帶回偵訊中。經濟不景氣，獵捕候鳥有增多現象，由於恆春半島查緝獵捕伯 勞嚴格，傳出獵鳥人轉移出恆春半島，一些獵人改在來義山區先攔劫紅尾伯勞，屏東縣潮州警分局特別布局。今天清晨曙光剛露，南和派出所警員就在來義鄉望嘉橋 附近鳳梨園發現插滿鳥仔踏，有五十多隻伯勞掛在鳥仔踏上哀號，獵鳥人詹昌田 (六十八歲，新埤鄉餉潭人) 正在解開掛在鳥仔踏上的伯勞，身上的袋子裡已有好幾隻的活鳥。南和派出所所長陳有輝率領了九名警員和義警，除了將詹昌田逮捕外，並且一一將五十多隻掛在鳥 仔踏上的伯勞鳥解救下來，有的當場野放，受傷較重的送屏東科技大學體檢。在場的員警蔡豐泉說，平均每兩支鳥仔踏上就掛著一隻伯勞，一見到人靠近都拼命掙扎 還吱吱叫，有的鳥為了掙脫還跳斷了腳，警察說，看伯勞飛走但殘腳留在鳥仔踏的畫面很令人鼻酸（註一）。請問，紅尾伯勞鳥的悲哀，法律如何看待之？

【解析】

按 「保育類野生動物，除本法或其他法令另有規定外，不得騷擾、虐待、獵捕、宰殺、買賣、陳列、展示、持有、輸入、輸出或飼養、繁殖。」「獵捕野生動物，不得 以下列方法為之：一、使用炸藥或其他爆裂物。二、使用毒物。三、使用電氣、麻醉物或麻痺之方法。四、架設網具。五、使用獵槍以外之其他種類槍械。六、使用 陷阱、獸鋏或特殊獵捕工具。七、其他經主管機關公告禁止之方法。」「有下列情形之一，處新台幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰：…二、違反第十九條第一項規 定，使用禁止之方式，獵捕一般類野生動物者。…違反第十七條第一項、第二項或第十九條第一項規定，該管直轄市、縣 (市) 主管機關得撤銷其許可證。」「有下列情形之一，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣二十萬元以上一百萬元以下罰金：三、違反第十九條第一項規定，使 用禁止之方式，獵捕、宰殺保育類野生動物者。」分別為野生動物保育法第16條第1項、第19條第1項、第49條、第41條第1項第3款定有明文，是除野生 動物保育法或其他法令另有規定（註二）外，任何人均不得獵捕保育類野生動物；野生動物保育法或其他法令另有規定得獵捕野生動物者，則不得以「使用炸藥或其 他爆裂物」、「使用毒物」、「使用電氣、麻醉物或麻痺之方法」、「架設網具」、「使用獵槍以外之其他種類槍械」、「使用陷阱、獸鋏或特殊獵捕工具」及「其 他經主管機關公告禁止之方法」獵捕之；苛有使用禁止之方式，獵捕一般類野生動物者，則處以新台幣六萬元以上三十萬元以下之罰鍰，該管直轄市、縣 (市) 主管機關並得撤銷其許可證。更甚者，使用禁止之方式，獵捕、宰殺保育類野生動物者，將處以六月以上五年以下之有期徒刑，並得併科新臺幣二十萬元以上一百萬 元以下罰金（註三）。是有關保育類野生動物－紅尾伯勞鳥（註四）之獵捕事項，野生動物保育法業有相當的規定，但其實質的保護，仍有待警察加強執行稽查、取 締，及民眾或團體主動參與與協助了（註五）。

【註解】

註一：資料來源：96年9月17日奇摩新聞首頁>地方>北台灣>中央社＞獵鳥人來義山區攔劫紅尾伯勞 仍被逮。
註 二：所稱野生動物保育法另有規定者，係指野生動物保育法第17條第1項：「非基於學術研究或教育目的，獵捕一般類之哺乳類、鳥類、爬蟲類、兩棲類野生動 物，應在地方主管機關所劃定之區域內為之，並應先向地方主管機關、受託機關或團體申請核發許可證。」、第18條第1項：「保育類野生動物應予保育，不得騷 擾、虐待、獵捕、宰殺或為其他利用。但有下列情形之一，不在此限：一、族群量逾越環境容許量者。二、基於學術研究或教育目的，經中央主管機關許可者。」、 第21條：「野生動物有下列情形之一，得予以獵捕或宰殺，不受第十七條第一項、第十八條第一項及第十九條第一項各款規定之限制。但保育類野生動物除情況緊 急外，應先報請主管機關處理：一、有危及公共安全或人類性命之虞者。二、危害農林作物、家禽、家畜或水產養殖者。三、傳播疾病或病蟲害者。四、有妨礙航空 安全之虞者。五、（刪除）六、其他經主管機關核准者。保育類野生動物有危害農林作物、家禽、家畜或水產養殖，在緊急情況下，未及報請主管機關處理者，得以 主管機關核定之人道方式予以獵捕或宰殺以防治危害。」、第21-1條：「台灣原住民族基於其傳統文化、祭儀，而有獵捕、宰殺或利用野生動物之必要者，不受 第十七條第一項、第十八條第一項及第十九條第一項各款規定之限制。前項獵捕、宰殺或利用野生動物之行為應經主管機關核准，其申請程序、獵捕方式、獵捕動物 之種類、數量、獵捕期間、區域及其他應遵循事項之辦法，由中央主管機關會同中央原住民族主管機關定之。」等規定而言。
註三：實務上，最高法院90 年06月28日90年度台上字第4017號刑事判決：「查紅尾伯勞鳥，業經行政院農業發展委員會於民國八十四年十二月二十三日公告列為其他應予保育之野生 動物，而野生物之保護，本為國家公園設立目的之一，此觀國家公園法第一條之規定自明；墾丁國家公園管理處內，復設有保育研究課，對於野生動物之鑑別，自具 有特別之知識及經驗，本件扣案之野生鳥類，既經該處鑑定結果，認屬保育類野生動物紅尾伯勞，原審予以採用，並無違法可言。」、90年03月15日90年度 台上字第1585號刑事判決：「惟查原判決依憑上訴人之部分自白，證人即當場埋伏之警員黃居發、方文英之證言，扣案之鳥網八張及採證後放生之紅尾伯勞鳥三 十八隻，上訴人所有之鳥袋一個，墾丁公園管理處所出具之鑑定報告書，行政院農業委員會民國八十四年十二月二十三日八四農林字第0000000號公告紅尾伯 勞鳥係過境候鳥，並未在台灣繁殖，且近年來因氣候、環境生態及人為關係，其族群量有逐漸減少之趨勢，有關機關極力宣導應予保護，其族群量顯未逾環境容許量 等證據資料，資以認定上訴人明知紅尾伯勞鳥係行政院農業委員會所公告列為保育類之野生動物，而紅尾伯勞鳥係過境候鳥，並未在台灣有繁殖情形，族群量並未逾 環境容許量，上訴人竟基於非法獵捕保育類野生動物之意思，非基於學術研究或教育目的，未經中央主管機關許可，於八十七年九月二十日上午，在屏東縣恆春鎮三 台山山區（非屬劃定之野生動物保護區內），架設鳥網八張，使用禁止之方式非法獵捕保育類野生動物紅尾伯勞鳥三十八隻等情之事實，因而維持第一審論處上訴人 未具保育類野生動物族群逾越環境容許量之條件，未經中央主管機關許可，使用禁止之方式獵捕保育類野生動物罪刑之判決，駁回上訴人在第二審之上訴。對於上訴 人辯稱：伊當日早上係要去羊舍路過該處，伊因罹患糖尿病，每日都有帶袋子順便採取草藥用所帶之袋子裝，伊並未有獵捕紅尾伯勞鳥之事實云云。及其辯護人具狀 為上訴人辯護稱：上訴人本有糖尿病，為上山採集藥草之便，即隨身攜帶袋子以便採集，是該網袋並非鳥袋，亦非用以捕捉紅尾伯勞鳥；且上訴人於三台山山區內本 即有飼養山羊，上訴人係為飼養山羊而上山，並順便採藥，殊無進入三台山區捕鳥之犯行；又該八張鳥網並非上訴人所有，警方至上訴人家中搜索，亦未見任何捕鳥 之器具，則上訴人顯無上開犯行；而警方平常即配置照相機，則本件為何警員未以照相機拍照存證，且警方理應待上訴人捕獲多隻鳥後或採集多張鳥網上之鳥後始上 前逮捕以求人贓俱獲，警方已與一般採集犯罪證據之法則不符；另紅尾伯勞鳥身陷鳥網，上訴人豈可以單手將鳥自鳥網解奪取下，證人所證亦與社會經驗法則不合； 況如上訴人如欲將鳥帶回家吃，亦僅成立竊盜而已，不成立上開罪行云云。均係屬圖卸之詞，不足採信，在判決內詳予指駁並說明其理由，所為論，核與卷證資料 相符，從形式上觀察，並無違背法令之情形。查野生動物保育法第四十一條第一項第一、二、三款均係就不同情形下，對於保育類野生動物為獵捕、宰殺之處罰規 定，如僅有其中一款情形之獵捕或宰殺保育類野生動物，固祇成立其中一款之獵捕或宰殺保育類野生動物罪，如具有其中多款之情形，因獵捕或宰殺之行為祗有一 個，仍只成立一罪，不能認為法律競合或犯罪競合，亦無刑法第五十五條之適用，其判決主文應將各款情形順序揭明，理由並應引用各款，俾相適應。本件原判決事 實認定上訴人有上開違反野生動物保育法第四十一條第一項第一、二、三款之獵捕行為，因而維持第一審援引該條第一項第一、二、三款之情形，於主文揭明，論處 上訴人罪刑，並無上訴意旨所指違背法令之情形。又原判決認上訴人亦有違反野生動物保育法第四十一條第一項第一款之情形，已在判決內說明其依憑之證據及理 由，與證據法則並無違背；上訴意旨指原判決有對於未受請求之事項而予判決之違法，亦有誤會。至上訴意旨其餘所指各節，查或係單純事實之爭執，或為原審認事 採證、證據取捨及證據證明力判斷之範圍，為原審法院職權之適法行使。上訴意旨任意指摘，亦非適法之第三審上訴理由，應認上訴人之上訴違背法律上之程式，予 以駁回。」等可資參照。
註四：紅尾伯勞鳥為保育類野生動物，保育類野生動物名錄：「95Ⅲ燕雀目伯勞科紅尾伯勞」參 照。（conservation.forest.gov.tw/ct.asp?xItem=10849&ctNode=631& mp=10 - 92k）。另註三所列判決亦可參照。
註五：野生動物保育法第22條：「為保育野生動物得設置保育警察。主管機關或受託機關、團體 得置野生動物保育或檢查人員，並於野生動物保護區內執行稽查、取締及保育工作有關事項。必要時，得商請轄區內之警察協助保育工作。執法人員、民眾或團體主 動參與或協助主管機關取締、舉發違法事件者，主管機關得予以獎勵；其獎勵辦法，由主管機關定之。」參照。

故鄉簡介:

現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、法律人的一首詩 專欄作者、公職、防火管理人。
考試：84年高考二級、84年特考丙等。
專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。
資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。
興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。
企盼：願自己與老婆多積德等。
作品：
1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。
2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
3.老公的情書:與老婆綺萱合著，95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
4.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務 (一)(與劉孟錦律師合編著，96年6月)熱賣中。
5.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務（二)(與劉孟錦律師合編著，96年7月)熱賣中。
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12.整理中：公寓大廈部分(五南)。

【刑事法律問題】全程錄影，與其所涉案件是否重大及社會是否高度矚目，有關嗎？

【問題】

至地檢署檢察官親自偵訊時，在何種狀況下會被全程錄影(當然有錄音)?與其所涉案件重大或社會矚目是否有關（註一）？

【解析】

按 「訊問被告、自訴人、證人、鑑定人及通譯，應當場制作筆錄，記載左列事項：一、對於受訊問人之訊問及其陳述。二、證人、鑑定人或通譯如未具結者，其事由。 三、訊問之年、月、日及處所。前項筆錄應向受訊問人朗讀或令其閱覽，詢以記載有無錯誤。受訊問人請求將記載增、刪、變更者，應將其陳述附記於筆錄。筆錄應 命受訊問人緊接其記載之末行簽名、蓋章或按指印。」「訊問被告，應全程連續錄音；必要時，並應全程連續錄影。但有急迫情況且經記明筆錄者，不在此限。」分 別為刑事訴訟法第41條、第100-1條第1項（註二）定有明文，是訊問被告，應當場制作筆錄，記載「對於受訊問人之訊問及其陳述」及「訊問之年、月、日 及處所」等事項，並應向受訊問人朗讀或令其閱覽，詢以記載有無錯誤（註三）。至於全程錄影？刑事訴訟法第100-1條第1項僅規定，「必要時」應全程連續 錄影，並無如立法院會議錄影錄音管理規則第2條：「本院院會及委員會會議實況，應全程錄影、錄音；會議錄影並得於院區適當場所播出。前項會議屬秘密者，不 予錄影。」一律應全程錄影之相同規定，是訊問被告時應否全程連續錄影，除「有急迫情況且經記明筆錄者，不在此限」外，當以「訊問被告時有無必要」為斷，與 所涉案件是否重大及社會是否高度矚目，尚無「應然」之關係。

【註解】

註一：資料來源：96年9月12日植根法律網＞植根法律網討論區>生活法律問題討論區＞偵訊時全程錄影?
註 二：刑事訴訟法第100-1條第1項規定：「訊問被告，應全程連續錄音；必要時，並應全程連續錄影。但有急迫情況且經記明筆錄者，不在此限。」，乃以科技 方法保存訊問經過之實際內容，用資擔保訊問程序進行之合法、正當，並建立筆錄之公信力為其目的（最高法院96年06月21曰96年度台上字第3247號刑 事判決參照）。
註三：另訊問被告及自訴人等所制作之筆錄，祇須向受訊問人朗讀或令其閱覽，詢以記載有無錯誤為已足，至是否於每次詢問後即時向受訊 問人朗讀或令其閱覽，抑係於連續數次詢問後一併向受詢問人朗讀或令其閱覽，並無何等限制，徵諸刑事訴訟法第41條第2項之規定，可以瞭然（最高法院31年 01月01日上字第617號判例參照）。


故鄉簡介:

現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、法律人的一首詩專欄作者、公職、防火管理人。
考試：84年高考二級、84年特考丙等。
專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。
資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。
興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。
企盼：願自己與老婆多積德等。
作品：
1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。
2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
3.老公的情書:與老婆綺萱合著，95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
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（一天一情話）
老婆，有妳就有夢

【交通事故法律問題】什麼的時機，當事人可以申請鑑定

文/楊春吉(故鄉)

【問題】

什麼的時機，當事人可以申請車輛行車事故鑑定（註一）？

【解析】

按 「警察機關對道路交通事故現場，應就下列事項詳加勘察、蒐證、詢問關係人，據以分析研判：一、事故地點、通向、交通情況及周圍環境狀況。二、地面因事故形 成之各項痕跡及散落物狀況。三、駕駛人身心狀況與人、車損傷之痕跡、程度及附著物之狀況。四、事故當事人、車輛位置及形態。五、事故過程中之人、車動態及 各關係地點（第1項）。前項各款之勘察、蒐證，應儘量使事故當事人及證人在場說明，並以現場圖及攝影作成紀錄，詳實填寫道路交通事故調查報告表，對事故當 事人及證人陳述作成紀錄或筆錄。現場圖由當事人或在場人簽名（第2項）。事故當事人因故無法在場陳述事故發生情形或其陳述內容有再查證必要者，警察機關得 通知車輛所有人、當事人或相關人員到場說明（第3項）。」「道路交通事故案件當事人或利害關係人，得於下列期間向警察機關申請閱覽或提供相關資料：一、於 事故現場得申請提供道路交通事故當事人登記聯單。二、於事故七日後得申請閱覽或提供現場圖、現場照片。三、於事故三十日後得申請提供道路交通事故初步分析 研判表。前項資料之閱覽應於警察機關之辦公處所為之，不得攜出或塗改增刪；警察機關得以複印或備份方式提供現場照片。申請提供資料所需費用，由申請人負 擔。」分別為道路交通事故處理辦法第10條第1項、第2項、第3項、第13條定有明文，是警察機關對道路交通事故現場，應就「事故地點、通向、交通情況及 周圍環境狀況」、「地面因事故形成之各項痕跡及散落物狀況」、「駕駛人身心狀況與人、車損傷之痕跡、程度及附著物之狀況」、「事故當事人、車輛位置及形 態」、「事故過程中之人、車動態及各關係地點」等事項詳加勘察、蒐證、詢問關係人，據以分析研判；警察機關為前開各項之勘察、蒐證，應儘量使事故當事人及 證人在場說明，並以現場圖及攝影作成紀錄，「詳實填寫」道路交通事故調查報告表，對事故當事人及證人陳述作成紀錄或筆錄；現場圖則由當事人或在場人簽名。 另道路交通事故案件當事人或利害關係人（註二），雖得於事故現場申請提供道路交通事故當事人登記聯單，或於事故七日後得申請閱覽或提供現場圖、現場照片， 或於事故三十日後得申請提供道路交通事故初步分析研判表；惟前開資料之閱覽應於警察機關之辦公處所為之，不得攜出或塗改增刪，且應負擔提供資料所需費用。 換言之，警察機關負有「詳實填寫道路交通事故調查報告表」之義務，苟有未詳實填寫者，自得依法請求更正之（註三）。
至於什麼的時機，可以申請鑑定？當事人倘對警方所提「事故肇事原因初步事故分析研判表」內容有異議，可在未進入司法程序前，事故發生後一定期間內（註四），依車輛行車事故鑑定及覆議作業辦法，逕向車輛行車事故鑑定委員會提出申請鑑定。惟下列案件不予受理鑑定，亦應注意。
一 鑑定案件進入司 (軍) 法機關訴訟程序中，且非經各該機關囑託者。
二 當事人申請或警 (憲) 機關移送之案件距肇事日期逾六個月以上。但
因天災或其他不可歸責之事由而遲誤該期限者，不在此限。
三 非屬道路交通管理處罰條例第三條第一款所指道路範圍之行車事故案
件。
四 慢車與慢車，慢車與行人事故案件。
五 已鑑定之行車事故案件（註五）。

【註解】

註一：問題來源：96年7月16日台灣法律網>免費會員區>法律問題(會員)討論區＞孕婦穿越馬路車禍造成骨折。改寫而成。
註 二：交通事故當事人之家屬，應屬此稱之利害關係人，內政部警政署73年10月8日警署交字第3104號函：「一、交通事故當事人『或其家屬』，為瞭解事故 發生及處理情況，應准予閱覽有關資料，請查照並轉飭所屬照辦，嗣後如再發現有拒不提供情事，當即追究有關人員責任。二、閱覽資料之範圍，以道路交通事故調 查報告表、現場圖及現場照片為限。閱覽應在辦公室內為之，不得攜出，並應慎防塗改增刪。其中現場圖部份，亦得應其所請複印交付。」可資參照。
註 三：政府資訊公開法第3條：「本法所稱政府資訊，指政府機關於職權範圍內『作成』或『取得』而存在於文書、圖畫、照片、磁碟、磁帶、光碟片、微縮片、積體 電路晶片等媒介物及其他得以讀、看、聽或以技術、輔助方法理解之任何紀錄內之訊息。」、第14條第1項：「政府資訊內容關於個人、法人或團體之資料有錯誤 或不完整者，該個人、法人或團體得申請政府機關依法更正或補充之。」參照。
註四：例如臺北市車輛行車事故鑑定委員會就規定，若對警方所提「事故肇事原因初步事故分析研判表」內容有異議，可於事故發生後6個月內逕向本會提出申請鑑定（http://www.taac.taipei.gov.tw/。）
註五：車輛行車事故鑑定及覆議作業辦法第3條參照。


故鄉簡介:

現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、公職
、防火管理人。
考試：84年高考二級、84年特考丙等。
專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。
資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。
興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。
企盼：願自己與老婆多積德等。
作品：
1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。
2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
3.老公的情書:與老婆綺萱合著，95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
4.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務 (一)(與劉孟錦律師合編著，96年6月)熱賣中。
5.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務（二)(與劉孟錦律師合編著，96年7月)熱賣中。
6.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（一）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。
7.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（二）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。
8.台灣法律網電子書：政府採購法案例實務（三）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。
9. 台灣法律網電子書：房地產案例實務（一）(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。
10.台灣法律網電子書：房地產案例實務(二)：公寓大廈篇(與劉孟錦律師合編著，96年7月）熱賣中。
11.【土地制度簡介】、【事物手扎】、【行政法律問題】、【保證法律問題】、【兒童及少年福利法律問題】等系列文章。
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(一天一情話)
3天香港行,肥了我倆,也濃了愛情...
此刻,我想對妳說,更愛妳了....

【兒童及少年福利法律問題】鄰居打小孩，可以報警處理嗎?

文/楊春吉(故鄉)

【問題】

鄰居打小孩可以報警處理嗎?警察會保密嗎?如果被發現了會不會有麻煩呢（註一）？

【解析】

按 「任何人對於兒童及少年不得有下列行為：二 身心虐待。」「違反第三十條規定者，處新臺幣三萬元以上十五萬元以下罰鍰，並公告其姓名。」「依本法應受處罰者，除依本法處罰外，其有犯罪嫌疑者，應移送 司法機關處理。」分別為兒童及少年福利法第30條第2款、第58條第1項、第67條定有明文，是任何人對於兒童及少年不得有身心虐待之行為，倘有違反者， 除「處新臺幣30000元以上150000元以下罰鍰」外，其有犯罪嫌疑者，將被移送司法機關處理（註二），處罰可謂嚴重，是父母千萬不要對兒童及少年有 身心虐待之行為（註三）。
又「醫事人員、社會工作人員、教育人員、保育人員、警察、司法人員及其他執行兒童及少年福利業務人員，知悉兒童及少年有 下列情形之一者，應立即向直轄市、縣 (市) 主管機關通報，至遲不得超過二十四小時：…三 遭受第三十條各款之行為。四 有第三十六條第一項各款之情形。…其他任何人知悉兒童及少年有前項各款之情形者，得通報直轄市、縣 (市) 主管機關。直轄市、縣 (市) 主管機關於知悉或接獲通報前二項案件時，應立即處理，至遲不得超過二十四小時，其承辦人員並應於受理案件後四日內提出調查報告。…第一項及第二項通報人之 身分資料，應予保密。」「兒童及少年有下列各款情形之一，非立即給予保護、安置或為其他處置，其生命、身體或自由有立即之危險或有危險之虞者，直轄市、縣 (市) 主管機關應予緊急保護、安置或為其他必要之處置：三 兒童及少年遭遺棄、『身心虐待』、買賣、質押，被強迫或引誘從事不正當之行為或工作者。」分別為兒童及少年福利法第30條、第36條第1項第3款所明定， 是「醫事人員、社會工作人員、教育人員、保育人員、警察、司法人員及其他執行兒童及少年福利業務人員」以外之其他任何人知悉兒童及少年有遭受身心虐待者， 得通報直轄市、縣 (市) 主管機關處理；通報人之身分資料，直轄市、縣 (市) 主管機關亦應予保密。是鄰居打小孩，本案中的提問人，當然得報警處理。

【註解】

註一：問題來源：94年10月17知識+首頁>社會人文>法律>生活法律＞鄰居打小孩可以報警處裡嗎?
註 二：實務上，最高法院88年08月12日88年度台上字第4459號刑事判決：「按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為 理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件原判決維持 第一審論處上訴人李櫻梅傷害人之身體，因而致人於死罪刑之判決，駁回其在第二審之上訴。已詳認定犯罪事實之依據及憑以認定之理由，並對上訴人否認犯罪之辯 詞，如何不足採信；及如何推斷上訴人猛力推打被害人黃順鴻腹部暨對被害人受創致死如何有預見；證人陳惠津如何無傳喚必要；均已依據卷內資料予以指駁及說 明，從形式上觀察，原判決並無任何違背法令之處。查被害人係於民國八十七年三月十三日上午六時三十分死亡，有相驗屍體證明書附卷可稽。卷附台灣高等法院檢 察署法醫中心高檢醫鑑字第二八五號鑑定書載被害人腰肌新鮮出血應屬新傷，可能是生前最後兩三天內所發生，自係指發生時間介於八十七年三月十日上午六時三十 分至被害人死亡之間，與原判決認定上訴人於八十七年三月十一日二十二時四十分，推打被害人腹部，尚無矛盾。又原判決並未採用財團法人中華兒童福利基金會家 庭扶助中心訪談陳惠琴之紀錄作為上訴人犯罪之論據。則陳惠琴如何聽聞上訴人打小孩及被害人哭聲，自無傳訊調查必要。上訴意旨或未依據卷證資料，具體指摘原 判決如何違背法令，或置原判決之論於不顧，仍執陳詞為事實上之爭辯，並對原審採證認事之職權行使，任意指摘，難謂已符合首揭法定上訴要件，其上訴違背法律 上之程式，應予駁回。」可資參照。
註三：請參拙文，【兒童及少年福利法律問題】孩子是我的，我高興打就打可以嗎?96年7月2日刊於植根法律網＞故鄉法律專欄。


故鄉簡介:

現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、公職。
考試：84年高考二級、84年特考丙等。
專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。
興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。
企盼：願自己與老婆多積德等。
作品：
1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。
2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
3.老公的情書:95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
4.台灣法律網電子書：勞工權益保障實務 (一)(與劉孟錦律師合編著，96年6月)熱賣中。
5.台灣法律網電子書：勞工權益保障實務（二)(與劉孟錦律師合編著，96年7月)熱賣中。
6.台灣法律網電子書：政府採購法實務（一），96年7月熱賣中。
7.台灣法律網電子書：政府採購法實務（二），96年7月熱賣中。
8【土地制度簡介】、【事物手扎】等系列文章。
9.整理中，尚有台灣法律網電子書：政府採購法實務（三）、房地產權益保障實務（一），及公寓大廈部分(五南)。

【兒童及少年福利法律問題】孩子是我的，我高興打就打可以嗎?

文/楊春吉(故鄉)

【問題】

孩子是我的，我高興打就打可以嗎（註一）？

【解析】

按 「任何人對於兒童及少年不得有下列行為：二 身心虐待。」「違反第三十條規定者，處新臺幣三萬元以上十五萬元以下罰鍰，並公告其姓名。」「依本法應受處罰者，除依本法處罰外，其有犯罪嫌疑者，應移送 司法機關處理。」分別為兒童及少年福利法第30條第2款、第58條第1項、第67條定有明文，是任何人對於兒童及少年不得有身心虐待之行為，倘有違反者， 除「處新臺幣30000元以上150000元以下罰鍰」外，其有犯罪嫌疑者，將被移送司法機關處理（註二），處罰可謂嚴重，是父母千萬不要對兒童及少年有 身心虐待之行為。

【註解】

註一：問題來源：95年7月28知識+首頁>社會人文>法律>生活法律＞孩子是我的，我高興打就打可以嗎?
註 二：實務上，最高法院88年08月12日88年度台上字第4459號刑事判決：「按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為 理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件原判決維持 第一審論處上訴人李櫻梅傷害人之身體，因而致人於死罪刑之判決，駁回其在第二審之上訴。已詳認定犯罪事實之依據及憑以認定之理由，並對上訴人否認犯罪之辯 詞，如何不足採信；及如何推斷上訴人猛力推打被害人黃順鴻腹部暨對被害人受創致死如何有預見；證人陳惠津如何無傳喚必要；均已依據卷內資料予以指駁及說 明，從形式上觀察，原判決並無任何違背法令之處。查被害人係於民國八十七年三月十三日上午六時三十分死亡，有相驗屍體證明書附卷可稽。卷附台灣高等法院檢 察署法醫中心高檢醫鑑字第二八五號鑑定書載被害人腰肌新鮮出血應屬新傷，可能是生前最後兩三天內所發生，自係指發生時間介於八十七年三月十日上午六時三十 分至被害人死亡之間，與原判決認定上訴人於八十七年三月十一日二十二時四十分，推打被害人腹部，尚無矛盾。又原判決並未採用財團法人中華兒童福利基金會家 庭扶助中心訪談陳惠琴之紀錄作為上訴人犯罪之論據。則陳惠琴如何聽聞上訴人打小孩及被害人哭聲，自無傳訊調查必要。上訴意旨或未依據卷證資料，具體指摘原 判決如何違背法令，或置原判決之論於不顧，仍執陳詞為事實上之爭辯，並對原審採證認事之職權行使，任意指摘，難謂已符合首揭法定上訴要件，其上訴違背法律 上之程式，應予駁回。」可資參照。

故鄉簡介:

現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、公職。
考試：84年高考二級、84年特考丙等。
專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。
興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。
企盼：願自己與老婆多積德等。
作品：
1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行
研究案佳作)
2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書
局寄售中。
3.老公的情書:95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
4.台灣法律網電子書：勞工權益法律急救站(一)(與劉孟錦律師合編著)熱
賣中
5.【大陸土地制度簡介】、【事物手扎】等系列文章
6.整理中,尚有台灣法律網電子書:政府採購50問1-3及勞工權益法律急救
站2,另公寓大廈部分(五南).

【保證法律問題】保證人與主債務人間之法律關係為何？
文/楊春吉(故鄉)
【問題】
最近有人想找我當保人，請問保證人與主債務人間之法律關係為何（註一）？
【解析】
按 稱保證者，謂當事人約定，一方於他方之債務人不履行債務時，由其代負履行責任之契約（註二），是保證人之責任，須主債務人不履行債務時，始代為履行（註 三），與票據法所稱支票之背書人，應照支票文義擔保付款之情形不同（註四）；又保證契約係基於保證人與主債務人間之信任，若主債務人有所變更，除已得保證 人同意外，尚難謂其仍負保證之責（註五），但主債務人逃匿無蹤並已無可執行之財產，則保證人自應依契約本旨履行義務，不得拒絕（註六）。從而，得認為「保 證契約係基於保證人與主債務人間之信任，當事人約定，一方於他方之債務人不履行（註七）債務時，由其代負履行責任之契約，在主債務人逃匿無蹤並已無可執行 之財產，保證人自應依契約本旨履行義務（註八），不得拒絕」。以上係保證人與主債務人間法律關係之淺述，詳細規定請參民法第739條以下之規定。
【註解】
註一：問題來源：96年6月23日植根法律網＞植根法律網討論區＞生活法律問題討論區＞保證人的利害問題。改寫而成。
註二：民法第739條參照。
註三：最高法院19年01月01日上字第159號判例參照。
註四：最高法院48年06月27日台上字第922號判例：「民法所稱保證契約之保證人，於主債務人不履行債務時，由其代負履行之責，與票據法所稱支票之背書人，應照支票文義擔保付款之情形不同。」參照。
註五：最高法院49年09月02日台上字第1709號判例參照。
註 六：最高法院20年01月01日上字第217號判例參照。另17年01月01日上字第715號判例：「合法成立之保證債務，苟無正當免除責任之原因，則於 主債務人無力清償之時，債權人無論何時得向保證人請求清償債務，並不因債權人不即行使權利，而遂生義務消滅之效力。」亦可參照。
註七：此稱不履行，係指主債務人有不履行或不能履行者，最高法院20年01月01日上字第1197號判例：「保證債務契約，係保證人與債權人約明於主債務人有不履行或不能履行時，代負償還責任之契約。」參照。
註八：保證債務之範圍，除契約另有訂定外，包含主債務之利息、違約金、損害賠償及其他從屬於主債務之負擔（民法第740條參照），倘保證人之負擔，較主債務人為重者，應縮減至主債務之限度（民法第741條參照）。

最近有人想找我當保人,想請問保證人的利害問題.

我與弟弟、弟媳(弟弟的妻子)因當任某公司向銀行借款之連帶保證人，因公司倒閉，還不出錢來，而我自己也沒錢，結果銀行向法院取得執行名義，準備拍賣我名 下的土地，現不動產公司已估價完成(估價土地總值約新臺幣500萬元，仍無法償還積欠銀行的貨款新臺幣650萬元整)。想請問我可否以夫妻財產為共有制， 主張有一半的土地不得強制執行或拍賣後有一半之金錢應返還我的妻子，謝謝您。

我男朋友在軍中擔任連長,兩個月前懇親會的時候有一位新兵的阿媽在他管轄的廁所裡滑倒骨折,但那新兵不是他連上的,而且沒人親眼目睹這事情發生的經過,現 在他們索賠34萬要付看護費,他們怕若私下和解會沒完沒了,怕會一再被勒索,那新兵據說家中開地下錢莊有黑道背景,現在他們決定要循法律途徑解決,不知道 這樣我男友要付什麼責任嗎?因為本來他們營長要他自己出那34萬...

問題：

這件事會用到軍法嗎?
我沒有概念...
只有他有責任還是說他的長官也有責任呢?
若沒有目擊證人這件案子會成立嗎?

您好!　幾個問題請教，麻煩您，謝謝！
我是被告，與原告同為甲某向銀行借款的保證人。不知道怎麼演變，後來變成甲某欠聲請人錢，因為我與他同為保證人，對方要求我得跟他同負保證人的責任，要求我償還甲某的債務。
因為甲某沒有財產，而我的房子卻被假扣押。因為房價高過這筆告訴的金額，我只好認賠了事。我們在法庭上已經達成和解，現在也收到法院的調解筆錄。
和解講好的條件是我用分期支付，但是聲請人需要撤銷假扣押，房子則要供聲請人設定。我已經把資料送去給代書辦理了，聲請人卻要求我需要支付全部的費用(筆錄上沒有寫誰要付費用)。
因為保證人身份而挨告，房子被假扣押還得揹債的我已經覺得很倒楣了，現在連設定的費用還要我出.....我只不過是甲某與銀行的擔保人，卻也可以讓聲請人要求我償債。辦理設定是為了保障聲請人的權利卻要我付費，我已經替他分擔了110萬的虧，而他還要我付這一兩萬。
我已經開始分期支付調解的金額了，對方卻可以因為這樣遲遲不撤回假扣押。如果我不付，對方可以用和解筆錄要求執行，所以我只能吃虧嗎？

您好：請問一下，大約在2003年左右，有朋友借款十八萬臺幣，有借條加上他的指印及身份證號、地址、清筆簽名加上一位見證人，有限定日期還款，可以委託您們向法院申告嗎？這樣的資料夠充足嗎？高雄有辦事處嗎？朋友借錢不還該如何催討

男方與女方於95年10月公證結婚，但是沒有於戶政完成登記手續。於96年5月生下一女，因此女從母姓，屬非婚生子女，目前兩人處於分居狀態，女方欲協議離婚，但男方不願回應，聯絡不上人。
感謝您已回覆如下
1.是否有方法可以離婚，於法律上應用何法條?
答: 離婚可以雙方協議離婚（兩願離婚）或請求法院判決離婚

2.男方是否可以要求擁有小孩監護權?
答: 可以

3.若男方不願離婚，是否可以請求小孩的教育扶養費?
答: 可以

4.若男方要求履行同居義務，那如何可以拒絕？
答: 有婚姻關係 男方可以要求履行同居義務

5.如此狀況，若男方不願負擔任何教育扶養費，分居多久的時間可以訴請離婚？
答: 分居並非當然可以請求離婚 多久的時間無關

民法親屬編
第一千零四十九條（兩願離婚）
夫妻兩願離婚者，得自行離婚。但未成年人，應得法定代理人之同意。

第一千零五十條（兩願離婚之方式）
兩願離婚，應以書面為之，有二人以上證人之簽名並應向戶政機關為離
婚之登記。

第一千零五十二條（判決離婚之事由）
夫妻之一方，有下列情形之一者，他方得向法院請求離婚：
一、重婚。
二、與配偶以外之人合意性交。
三、夫妻之一方受他方不堪同居之虐待。
四、夫妻之一方對於他方之直系尊親屬為虐待，或受他方之直系親屬之
虐待，致不堪為共同生活。
五、夫妻一方已惡意遺棄他方在繼續狀態中。
六、夫妻一方意圖殺害他方。
七、有不治之惡疾。
八、有重大不治之精神病。
九、生死不明已逾三年。
十、因故意犯罪，經判處有期徒刑逾六個月確定。
有前項以外之重大事由，難以維持婚姻者，夫妻一方得請求離婚。但其
事由應由夫妻一方負責者，僅他方得請求離婚。

想再請問~
1.若男方不願意承認此女為親生小孩(因目前從母姓)，也不願意負擔其扶 養費用，對此母女亦不理睬，是否可用此為重大事由，向法院請求離婚？
2.小孩從出生到現在，皆由母親扶養，若男方要取得監護權，是否容易？(女方名下沒不動產，但是有穩定工作，男方有不動產，但是工作不穩定，男方父母有不動產及存款)
3.如男方目前沒有工作，也沒有存款(但有保單及不動產-汽車)是否可以拒付小孩的扶養費?
4.因雙方未離婚，若女方欲回男方家，男方家人不願意接受，或言語上不客氣，請問可用哪一項離婚之條件向法院訴請離婚？此項是否可以提出錄音或錄影證據當存證？
5.請問提出離婚時之證據，是否有期限限制(為幾個月之內?)，如雙方簡訊或網路msn之談話，是否可當作證據或多久之前的談話才可以當作證據?
再次感謝您的回覆^^

【房地產法律問題】遺囑瑕疵，小心！遺產沒份！

文/楊春吉(故鄉)

【問題】

報載：〔記者周敏鴻桃園報導〕桃園富商黃連順91年過世，身後留下2億遺產，擔任警職的好友楊富財聲稱握有黃連順4份遺囑，內容提到黃連順與女友生下的女 兒列為遺產繼承人，桃園地方法院昨天以遺囑沒有見證人等為由，判遺囑無效。目前在桃園警分局埔子派出所擔任巡佐的楊富財聽到敗訴消息，表示如果沒能幫黃連 順的女兒爭取到遺產，連黃生前最後的心願都不能完成，那他就真的太對不起黃了。他要提出上訴，讓黃的2億元遺產能夠遵照黃自己的意願來分配。民國70年黃 連順與溫姓女子結婚不到一年就離婚，膝下無子，他急著想生兒子傳宗接代，民國87年，黃連順10年前交往的女友回頭找他，黃動念要女友幫他生個兒子。女友 88年生下女兒，黃就把女兒交給前妻溫女收養，直到民國91年10月15日黃過世還是沒能如願生子。黃連順做電器生意非常成功，身後留下2億房地財產，黃 的姊姊吳黃?以繼承人身分爭取繼承遺產，楊富財則是代黃連順的女兒爭取繼承遺產，楊富財聲稱握有4份遺囑，為了確認法律效力，在民國92年1月13日召開 黃連順親屬會議，包括黃的姊姊及堂弟黃連勝等三親等親人共5人擔任遺囑執行人，會議只認可其中一份遺囑為真。事後吳黃?向桃園地院提出異議，地院以親屬會 議成員中黃連勝和黃連順無血緣關係，非其叔叔親生子，故人數減為4人，不足法定5人，判決親屬會議無效，遺囑也因此變無效。楊富財持有的4份遺囑內容都把 黃的女兒列為受遺贈人。吳黃?也向地院聲請確認四份遺囑皆屬無效。地院調查，第1份遺囑91年10月4日所立，雖有3位見證人，但其中一人是黃的前妻溫 女，法律認定和黃的女兒有擬制直系血親關係，依法不得擔任見證人，判定遺囑無效。第2份遺囑在10月5日所立，沒有黃連順的親筆簽名與見證人。第3份遺囑 在10月13日立下，屬錄音帶，錄音帶內容是黃連順口授、楊富財錄音謄錄擔任代筆人，地院認為，錄音內容顯示口授遺囑的內容，多是楊富財自問自答，黃被動 回應「有啦！」「嗯！」等字眼，並不符合口授遺囑要件。至於第4份遺囑也在10月13日所立，由黃連順堂弟黃連勝代筆，黃連順口授過程中，既沒有自己陳述 遺囑，僅由黃連勝提問，黃連順回答，黃連勝也沒有宣讀遺囑，同樣不符合口授遺囑的要件。地院因此判決楊富財提出的遺囑均無效（註一）。請問，此判決，有其 理嗎？

【解析】

按「遺囑應依左列方式之一為之：一、自書遺囑。二、公證遺囑。三、密封遺囑。四、代筆遺囑。五、口授遺 囑。」「遺囑人因生命危急或其他特殊情形，不能依其他方式為遺囑者，得依左列方式之一為口授遺囑：一、由遺囑人指定二人以上之見證人，並口授遺囑意旨，由 見證人中之一人，將該遺囑意旨，據實作成筆記，並記明年、月、日，與其他見證人同行簽名。二、由遺囑人指定二人以上之見證人，並口授遺囑意旨、遺囑人姓名 及年、月、日，由見證人全體口述遺囑之為真正及見證人姓名，全部予以錄音，將錄音帶當場密封，並記明年、月、日，由見證人全體在封縫處同行簽名。」「口授 遺囑，『應』由見證人中之一人或利害關係人，於為遺囑人死亡後三個月內，提經親屬會議認定其真偽，對於親屬會議之認定如有異議，得聲請法院判定之。」「親 屬會議，以會員五人組織之。」「親屬會議會員，『應』就未成年人、禁治產人或被繼承人之左列親屬與順序定之：一、直系血親尊親屬。二、三親等內旁系血親尊 親屬。三、四親等內之同輩血親。前項同一順序之人，以親等近者為先；親等同者，以同居親屬為先，無同居親屬者，以年長者為先。依前二項順序所定之親屬會議 會員，不能出席會議或難於出席時，由次順序之親屬充任之。」「左列之人，『不得』為遺囑見證人：一、未成年人。二、禁治產人。三、繼承人及其配偶或其直系 血親。四、受遺贈人及其配偶或其直系血親。五、為公證人或代行公證職務人之同居人助理人或受僱人。」分別為民法第 1189 條、第1195條、第1197條、第1130條、第1131條、第1198條定有明文。
是遺囑雖不須以本人親自書立為限（註二），惟以口授遺囑為 之者，仍須同時符合民法第1195條、第1197條、第1130條、第1131條及第1198條等所定要件，始屬有效。換言之，口授遺囑雖經見證人中之一 人或利害關係人，於為遺囑人死亡後三個月內，提經親屬會議認定為真，但遺囑見證人苟有民法第1198條所定「不得為遺囑見證人」者，或違反民法第1130 條及第1131條有關親屬會議規定者，法院自得於見證人中之一人或利害關係人聲請異議時，判定該遺囑違反要式規定或強行規定而無效（註三）。
本 案，雖有A、B、C、D等4份遺囑，且A份遺囑業經5人會員組成之親屬會議認定為真，惟該親屬會議會員之其中一位，並非被繼承人之「直系血親尊親屬」，也 非被繼承人之「三親等內旁系血親尊親屬」及「四親等內之同輩血親」，自不得為該親屬會議之會員，則原5人會員組成之親屬會議，當因該員不具資格，而降為4 人，而有所欠缺；該組成有瑕疵之親屬會議，所為「口授遺囑」之認定，自屬無效。至於其他遺囑，不是「以依法不得擔任見證人為見證人」（註四）或「不能舉證 證明其出於遺囑人之真意」（註五）或「非經親屬會議認定」（註六），就是「沒有親筆簽名及見證人」，為法院喻知無效，亦非意外。

【註解】

註一：問題來源：96年10月12日奇摩新聞首頁>地方>北台灣>自由＞遺囑瑕疵 富商2億遺產女沒份。
註二：最高法院18年01月01日上字第1050號判例：「遺囑不須本人親自書立，若別有確證足以證明遺囑為真實，即不得遽謂無效。」參照。
註三：民法第73條：「法律行為，不依法定方式者，無效。但法律另有規定者，不在此限。」、第72條：「法律行為，違反強制或禁止之規定者，無效。但其規定並不以之為無效者，不在此限。」參照。
註 四：實務上，臺灣南投地方法院91年11月07日91年度訴字第520號民事判決：「按遺囑人因生命危急或其他特殊情形，不能依其他方式為遺囑者，得由遺 囑人指定二人以上之見證人，並口授遺囑意旨，由見證人中之一人，將該遺囑意旨，據實作成筆記，並記明年、月、日，與其他見證人同行簽名，惟受遺贈人及其配 偶或其直系血親，不得為遺囑見證人，民法第一千一百九十五條第一項第一款、同法第一千一百九十八條第四款分別定有明文。經查，原告主張陳少南於八十七年一 月返回大陸青田老家探親，因心臟病發，於八十七年一月二十五日口述遺囑內容，以其所有在台遺產約有千萬元，除支用喪葬費一百五十萬元，及胞兄陳冠南、胞姐 陳素娥依法限額繼承外，其餘捐贈台北市青田縣同鄉會，設置『文教基金會』，作為文化教育之用云云，惟依上開民法第一千一百九十五規定，該口授遺囑意旨，應 由見證人中之一人，將該遺囑意旨，據實作成筆記，並記明年、月、日，與其他見證人同行簽名，而原告並未提出該口授遺囑之筆記，以資證明有該口述遺囑存在， 是原告主張有此口授遺囑，已不可採。且再依原告主張遺囑見證人之陳冠南、陳素娥係受遺贈人即原告之直系血親，依法不得為遺囑見證人，是縱使有此口授遺囑存 在，因本件陳少南之口授遺囑之見證人僅餘夏漢中一人，與口授遺囑之法定要件不合，前揭陳少南於八十七年一月二十五日所立之口授遺囑應為無效。原告雖主張應 將在場之馬國寶列為見證人，惟此與法未合，其主張為不可採。」可資參照。
註五：最高法院17年01月01日上字第861號判例：「遺囑固不須本人親筆書立或畫押，但不能舉證證明其出於遺囑人之真意者，仍不得有效成立。」參照。
註 六：前司法行政部57年10月29日（57)台函民決字第6821號函：「查民法第一千一百九十五條規定：『遺囑人因生命危急或其他特殊情形，不能依其他 方式為遺囑者，得為口授遺囑，口授遺囑應由遺囑人指定二人以上之見證人，口授遺囑意旨，由見證人之中一人，將遺囑意旨據實作成筆記，並記明年、月、日，與 其他見證人同行簽名』。又同法第一千一百九十七條規定：『口授遺囑應由見證人中之一人或利害關係人，於為遺囑人死亡後三個月內提經親屬會議認定其真偽，對 於親屬會議之認定如有異議，得聲請法院判定之』。準此而言，口授遺囑非經親屬會議認定，不生效生。本件陳靄如之口授遺囑，雖經見證人二人見證，惟其既無在 台親屬，無從提經親屬會議認定，揆之前開規定其口授遺囑似不發生效力。」參照。

故鄉簡介:

現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、法律人的一首詩 專欄作者、公職、防火管理人。
考試：84年高考二級、84年特考丙等。
專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。
資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。
興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。
企盼：願自己與老婆多積德等。
作品：
1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。
2.故鄉的法律見解(租賃.旅遊.政府採購篇)：95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
3.老公的情書:與老婆綺萱合著，95年6月自版。三民書局等書局寄售中。
4.台灣法律網電子書：勞工權益案例實務 (一)(與劉孟錦律師合編著，96年6月)熱賣中。
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12.整理中：公寓大廈部分(五南)。

【保證法律問題】幫朋友做人事保證，後悔了，怎麼辦？

【問題】

日前由於朋友職務上需要保證人即所謂的人事保證，本來心想幫朋友是好事一件，但事後經仔細思量後覺得頗不妥當，便至朋友的公司將保證書取回，但又害怕公司copy備份資料，請問有何方法避免日後不必要的法律責任問題發生（註一）？

【解析】

按 稱人事保證者（註二），謂當事人約定，一方於他方之受僱人將來因職務上之行為而應對他方為損害賠償時，由其代負賠償責任之契約（註三）。其終止，依民法第 756-4條第1項之規定，未定期間之人事保證契約，保證人得隨時終止契約，惟應依約或於3個月前通知僱用人（註四）；至於定有期間人事保證契約之終止， 有「僱用人依法得終止僱傭契約，而其終止事由有發生保證人責任之虞者」、「受僱人因職務上之行為而應對僱用人負損害賠償責任，並經僱用人向受僱人行使權利 者」、「僱用人變更受僱人之職務或任職時間、地點，致加重保證人責任或使其難於注意者」等3項情形之一者，保證人受僱用人通知或自行知悉者，得終止契約 （註五）。是本案中的保證人，欲終止人事保證契約，除「人事保證關係因『保證之期間屆滿』或『受僱人死亡、破產或喪失行為能力』或『受僱人之僱傭關係消 滅』事由而消滅」（註六）外，自應依前揭說明終止之，而非僅取回書面契約而已。

【註解】

註一：問題來源：94年11月2日奇摩知識+首頁>社會人文>法律>生活法律＞幫朋友做人事保證，後悔的話該如何。
註 二：又稱職務保證，其效力僅向將來發生。當事人間如無特別約定，對於僱用人於訂約時，業已發生之損害，保證人不負賠償責任。最高法院79年09月21日台 上字第2015號判例：「所謂職務保證，乃保證人與僱用人約定，將來被保人之職務行為致生損害於僱用人時，由保證人負賠償責任之從契約。其效力僅向將來發 生。當事人間如無特別約定，對於僱用人於訂約時，業已發生之損害，保證人不負賠償責任。」參照。
註三：民法第756-1條第1項參照。
註四：民法第756-4條第2項：「前項終止契約，應於三個月前通知僱用人。但當事人約定較短之期間者，從其約定。」參照。
註 五：民法第756-5條：「左列情形之一者，僱用人應即通知保證人：一 僱用人依法得終止僱傭契約，而其終止事由有發生保證人責任之虞者。二 受僱人因職務上之行為而應對僱用人負損害賠償責任，並經僱用人向受僱人行使權利者。三 僱用人變更受僱人之職務或任職時間、地點，致加重保證人責任或使其難於注意者。保證人受前項通知者，得終止契約。保證人知有前項各款情形者，亦同。」參 照。
註六：民法第756-7條：「人事保證關係因左列事由而消滅：一 保證之期間屆滿。二 保證人死亡、破產或喪失行為能力。三 受僱人死亡、破產或喪失行為能力。四 受僱人之僱傭關係消滅。」參照。

故鄉簡介:

現職：台灣法律網專欄作者、植根法律網(故鄉法律專欄)作者、公職
、防火管理人。
考試：84年高考二級、84年特考丙等。
專長：租賃契約、旅遊契約等契約法。
資格：政府採購法基礎班、臺北市政府第2屆青年社區規劃師。
興趣：與老婆談情說愛、散文詩自撰自娛等。
企盼：願自己與老婆多積德等。
作品：
1.地籍圖重測後疑義處理之初探(獲臺北市政府評審為93年度員工平時自行研究案佳作)。
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(一天一情話)
妳雖具破壞性,但我依然擇善固執地愛著妳

【保證法律問題】保證契約之成立，須以書面為要件嗎？

文/楊春吉(故鄉)

【問題】

保證契約之成立，須以書面為要件嗎？又保證契約，依是否定有一定期間內為保證，可區分為幾種？其在保證人免其責任之差異為何（註一）？

【解析】

按 「稱保證者，謂當事人約定，一方於他方之債務人不履行債務時，由其代負履行責任之契約」「保證契約之成立，本不以作成書據為要件，雖無書據而有其他證明方 法，足證其契約成立者，亦應發生效力。」分別為民法第739條定有明文及最高法院19年01月01日上字第1838號著有判例，是雙方當事人就「一方於他 方之債務人不履行債務時，由其代負履行責任」之事項有所約定，其間保證契約即成立，不以作成書據為要件。
又保證契約，依是否定有一定期間內為保證 者而區分為定有期間之保證與未定期間之保證等2者；其在保證人免其責任之差異，從民法第752條：「約定保證人僅於一定期間內為保證者，如債權人於其期間 內，對於保證人不為審判上之請求，保證人免其責任。」及民法第752條：「保證未定期間者，保證人於主債務清償期屆滿後，得定一個月以上之相當期限，催告 債權人於其期限內，向主債務人為審判上之請求。債權人不於前項期限內向主債務人為審判上之請求者，保證人免其責任。」之規定中，可知之甚詳，在此不另多 言。但就定有期限之債務為保證者，如債權人允許主債務人延期清償時，保證人除對於其延期已為同意外，不負保證責任（註二），則特予注意。

【註解】

註一：問題來源：96年6月25日朋友所問。
註二：民法第755條、最高法院19年01月01日上字第1567號判例：「就定有期限之債務為保證者，如債權人允許債務人延期清償時，保證人除於其延期已為同意外，不負保證責任。」參照。

故鄉簡介:

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(一天一情話)
任何人,欺負妳,就是欺負我,
因為妳就是我,我就是妳

【保證法律問題】保證人與主債務人間之法律關係為何？
【問題】
最近有人想找我當保人，請問保證人與主債務人間之法律關係為何（註一）？
【解析】
按 稱保證者，謂當事人約定，一方於他方之債務人不履行債務時，由其代負履行責任之契約（註二），是保證人之責任，須主債務人不履行債務時，始代為履行（註 三），與票據法所稱支票之背書人，應照支票文義擔保付款之情形不同（註四）；又保證契約係基於保證人與主債務人間之信任，若主債務人有所變更，除已得保證 人同意外，尚難謂其仍負保證之責（註五），但主債務人逃匿無蹤並已無可執行之財產，則保證人自應依契約本旨履行義務，不得拒絕（註六）。從而，得認為「保 證契約係基於保證人與主債務人間之信任，當事人約定，一方於他方之債務人不履行（註七）債務時，由其代負履行責任之契約，在主債務人逃匿無蹤並已無可執行 之財產，保證人自應依契約本旨履行義務（註八），不得拒絕」。以上係保證人與主債務人間法律關係之淺述，詳細規定請參民法第739條以下之規定。
【註解】
註一：問題來源：96年6月23日植根法律網＞植根法律網討論區＞生活法律問題討論區＞保證人的利害問題。改寫而成。
註二：民法第739條參照。
註三：最高法院19年01月01日上字第159號判例參照。
註四：最高法院48年06月27日台上字第922號判例：「民法所稱保證契約之保證人，於主債務人不履行債務時，由其代負履行之責，與票據法所稱支票之背書人，應照支票文義擔保付款之情形不同。」參照。
註五：最高法院49年09月02日台上字第1709號判例參照。
註 六：最高法院20年01月01日上字第217號判例參照。另17年01月01日上字第715號判例：「合法成立之保證債務，苟無正當免除責任之原因，則於 主債務人無力清償之時，債權人無論何時得向保證人請求清償債務，並不因債權人不即行使權利，而遂生義務消滅之效力。」亦可參照。
註七：此稱不履行，係指主債務人有不履行或不能履行者，最高法院20年01月01日上字第1197號判例：「保證債務契約，係保證人與債權人約明於主債務人有不履行或不能履行時，代負償還責任之契約。」參照。
註八：保證債務之範圍，除契約另有訂定外，包含主債務之利息、違約金、損害賠償及其他從屬於主債務之負擔（民法第740條參照），倘保證人之負擔，較主債務人為重者，應縮減至主債務之限度（民法第741條參照）。